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外资并购再争辩:政策性审批或趋向宽松

2018年6月7日  北京企业法律顾问律师   http://www.zxwzri.com/
  正当“可口可乐并购汇源”陷入审查僵局之际,针对外商投资的多项新政将在下半年集中出台。

  据商务部条法司处长温先涛透露,今年底将出台两部重要相关法规,即新的《关于设立外商投资股份有限公司暂行规定》与《外商投资合伙企业管理办法》。

  上述法规将对包括可口可乐在内的外商投资产生深刻影响。“尽管舆论认为审查机制很可能阻止可口可乐的并购,但即将出台的一系列法规表明,关于外资并购的政策性审批将进一步放宽。”9月22日,一位外资律所人士告诉记者。

  与凯雷并购徐工相比,目前的外部法律环境对于可口可乐更有利。一方面,《反垄断法》于8月1日正式实施;另一方面,关于外商投资的相关配套法规正在陆续出台。

  9月12日,商务部下发通知,将外商投资商业企业的审批权下放到省级商务主管部门。通知要求,省级商务主管部门应严格审核外商投资商业企业,并及时将有关批复报商务部备案。

  更早之前的3月27日,国务院法制办公布了《国务院关于经营者集中申报的规定》(征求意见稿),对“经营者集中”申报环节作出规范。

  国家税务总局国际税务司何俊雄处长透露,“财政部和税务总局正筹划一个关于内外资并购的法规,预计今年底出台。”

  据记者了解,上述已公布的法规只是一系列相关配套制度中的一部分,后续相关配套细则正在商讨之中。

  “在诸多配套法规中,《关于设立外商投资股份有限公司暂行规定》与《外商投资合伙企业管理办法》这两项管理办法影响更为深远。”上海诚信律师事务所刘军厂律师在接受本报记者采访时表示。

  早在今年3月,商务部制定了《外商投资合伙企业管理办法(送审稿)》。该管理办法实施后,外资进入中国的门槛将大幅降低。商务部有关官员称,上述管理办法不会对外商投资合伙企业设立投资障碍和门槛,但外商投资合伙企业仍必须由商务部外资司统一进行备案管理。

  事实上,商务部下放外商投资商业企业审批权的文件正在快速渗透。江苏省对外经济贸易厅决定从 9月1日起,扩大金坛市、溧水县、睢宁县等21个非外资单列县(市)的外资管理工作权限。这也是江苏省今年连续出台的第二个外资政策,下放范围之广,开全国之先河。

  上述诸多措施表明,无论是外商直接投资还是并购投资,政策性审批都在“进一步放宽”,这一政策方向将更加顺应中国经济快速融合全球的趋势。

  “我们一直呼吁外资并购法规的有关细则尽快出台,可口可乐只是最新发生的一起具体个案,其审批结果将对外商投资产生深刻影响。”易凯网络资本公司首席执行官王冉指出。

  “双重审查”提速

  最新进展显示,商务部刚收到可口可乐递交的申报文件(反垄断审查),但完成申报过程仍需一段时间。可口可乐是否与凯雷并购徐工一样必须经历漫长的审批等待?面对国内新的法律环境,可口可乐的审批之路是否比凯雷顺利?

  商务部反垄断局工作人员向本报记者表示,按照《反垄断法》相关规定,审查将分为两个阶段,第一阶段审查在30日之内完成。如果完成第一阶段审查以后,认为该并购案影响市场竞争的可能性较大,将进入第二阶段审查,为期90天。

  这是否意味着可口可乐并购汇源最快将在90天出审批结果?由于商务部反垄断局成立不久,具体的实施细则尚在摸索,所以审批通过的几率取决于商务部具体按照什么样的市场标准。

  商务部研究院高级研究员马宇表示:“比较以前颁布的相关外资并购规定,现在出台的法规标准细化了很多,很多制度逐渐理顺了。”他指出,由于当事方已经明确关于外资并购的一系列相关法规,这将推动审批程序加速。

  易凯网络资本ceo王冉指出,“商务部的官员越来越理性了。相对来说,网民的反应可能会比较激烈。”

  投资界人士普遍认为,消灭民族品牌并不是可口可乐的出发点和考虑问题的核心,可口可乐考虑的关键问题是如何占领市场,并在这个市场上攫取商业利益。尽管上述观点与民众“保护民族品牌”的呼吁相冲突,但是商务部的态度已经日渐明确。

  商务部有关人士已多次公开谈论“可口可乐并购汇源案”。外资司司长李志群表示,“并购是跨国投资大势所趋,外资并购不应被视为威胁,而应看作是机遇。”此外,商务部新闻发言人姚申洪表示,商务部将按照市场经济的原则依法处理该案,即反对市场垄断,但支持正常的市场行为。

  “审批结果最终取决于商务部的反垄断审查。我个人觉得通过反垄断应该问题不大,因为汇源在整个果汁饮料市场所占的份额还是比较低的。”王冉表示,“如果民众情绪激烈的话,审批时间会比较长一些。层层汇报,层层审批,将对交易交割时间产生拖延。”

  据记者了解,商务部近期将召开可口可乐收购汇源案的听证会,此次听证会由以牵手为首的国内饮料企业向商务部提出申请。听证会的参与方,将包括可口可乐、汇源以及与汇源有竞争关系的饮料企业。作为直接对手,牵手正呼吁更多的国内饮料企业报名参加听证会。

  日前,商务部反垄断局局长尚明亦表示,商务部会尽量让经营者集中审查更透明,更有可操作性。可资对比的是,除了凯雷并购徐工未能获准之外,2007年商务部先后批准了多家取得国内上市公司控制权的收购个案。

  2007年4月11日,商务部正式批复,原则同意苏泊尔(002032,股吧)引进境外战略投资者。至此,我国实施反垄断审查听证制度后第一案——法国seb收购苏泊尔——顺利通过审批。

  此外,阿尔斯通并购武汉锅炉(200770.sz)51%股权、高盛与鼎晖联合收购双汇集团也得到商务部的批准。目前仍在审批程序中的案例包括钢铁巨头米塔尔收购华菱管线(000932,股吧) (000932.sz)、阿赛洛收购莱钢股份(600102,股吧) (600102.sh)等。

  国际会计师事务所安永企业一份针对并购交易的研究报告显示,中国完成单笔并购交易的时间目前大约为12到24个月,而美国等其他市场的并购交易所需时间仅为3到9个月,国内外资并购上市公司的审批速度亟待提高。